добрый вечер! Нашли объявление в интернете по изготовлению шкафа на балкон. приехали сотрудники фирмы, сделали замеры, выставили общую сумму 60000 и попросили аванс в размере 35000 (при этом выдали нам на руки квитанцию к приходному кассовому ордеру, где указывают сумму и аванс и есть печать). прошли уже все сроки, нам все обещают и обещают, а в какой то момент вообще перестали брать телефон и отвечать на сообщения. что теперь делать и как заставить их вернуть аванс?
Согласно фабуле дела, в данном случае имеет место быть договор бытового подряда. Следовательно, согласно
ст. 640 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – ГК РК):
«По договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина-заказчика определенную работу, предназначенную удовлетворить бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять результаты работы и оплатить ее».
В виду неисполнения подрядчиком своих договорных обязательств, необходимо определить ответственность последнего. Так, согласно ст. 620 ГК РК:
«Если иное не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы».
Отсюда же, согласно ст. 627 ГК РК:
«Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков».
Беря во внимание тот факт, что Вы являетесь потребителем, в данном случае применим и Закон РК «О защите прав потребителей» (далее – Закон), а именно
п.4 ст.34 Закона:
«Если исполнитель нарушил сроки выполнения работы (оказания услуги) - сроки начала и (или) окончания выполнения работы (оказания услуги) и (или) промежуточные сроки выполнения работы (оказания услуги), что окончание ее к сроку становится явно невозможным, то потребитель вправе отказаться от договора и потребовать возмещения убытков».
Далее, определение понятия «Нарушение обязательства». Так, согласно ст.349 ГК РК:
"Под нарушением обязательства понимается его неисполнение либо исполнение ненадлежащим образом (несвоевременное, с недостатками товаров и работ, с нарушением других условий, определенных содержанием обязательства) - ненадлежащее исполнение. При возникшей невозможности надлежащего исполнения должник обязан незамедлительно известить об этом кредитора».
В виду нарушения обязательства в Вашем случае, в соответствии со ст.350 ГК РК:
«Должник, нарушивший обязательство, обязан возместить кредитору вызванные нарушением убытки».
Под убытками, указанные выше, в соответствии с
п.4 ст.9 ГК РК подразумевается:
«Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Под убытками подразумеваются расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)».
Далее, касательно возвращения аванса.
Аванс - это денежная сумма или другая имущественная ценность, выдаваемая вперед в счет условленных платежей или предстоящих расходов. Засчитывается он в счет окончательного платежа при надлежащем исполнении договорного обязательства.
В связи с тем, что обязательства не были исполнены или были исполнены ненадлежащим образом, вы имеете право отказаться от дальнейшего исполнения договора в соответствии со статьей 404 ГК, и, следовательно, аванс должен быть возвращен. Также помимо возвращения аванса, в данном случае подлежит уплате неустойка.
Так, согласно ст.353 ГК РК:
«За неправомерное пользование чужими деньгами в результате неисполнения денежного обязательства либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежит уплате неустойка».
Договор подряда относится к денежным обязательствам, что подтверждается ст.282 ГК РК:
«К обязанностям по уплате денег по возмездному договору, обязательствам о возмещении убытков и уплате неустойки, а также обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда либо неосновательного обогащения, применяются правила о денежном обязательстве».
Т.е. исходя из того, что договор подряда является возмездным договором, правила о денежном обязательстве можно применить и в данном случае.
Также, в соответствии с п.5 ст.35 Закона:
«За нарушение сроков начала и окончания выполнения работы (оказания услуги), а также за нарушение сроков устранения недостатков работы (услуги) исполнитель обязан уплатить неустойку в размере одного процента от стоимости работы (услуги) за каждый день просрочки, если иное не установлено договором, законами Республики Казахстан».
Касательно Ваших дальнейших действий.
Далее, к вопросу о том, что вы можете сделать.
Исходя из всего вышеизложенного, Вы вправе обратиться с претензией к продавцу. Так согласно ст. 42-4 Закона:
«Потребитель, права и законные интересы которого нарушены, вправе обратиться к продавцу (изготовителю, исполнителю) с претензией об устранении нарушений прав и законных интересов и возмещении потребителю причиненного этими нарушениями убытка (вреда) вследствие недостатков товара (работы, услуги) в добровольном порядке».
Досудебное урегулирование спора является обязательным. В случае игнорирования Вашей претензии продавцом, Вы с исковым заявлением либо в письменной форме, либо в форме электронного документа можете обратиться в суд. Иск в гражданском процессе есть обращение в суд заинтересованного лица с требованием о защите нарушенного или оспариваемого права, или законного интереса путем разрешения спора о праве. Согласно
ст. 148 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК РК) в Вашем исковом заявлении должно быть указаны:
«В заявлении должны быть указаны:
1) наименование суда, в который подается исковое заявление;
2) фамилия, имя и отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) истца, дата его рождения, место жительства, индивидуальный идентификационный номер, а если истцом является юридическое лицо, то его полное наименование, место нахождения, бизнес-идентификационный номер и банковские реквизиты; наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем. В заявлении должны быть указаны сведения об абонентском номере сотовой связи и электронном адресе истца и представителя, если они имеются;
3) фамилия, имя и отчество (если оно указано в документе, удостоверяющем личность) ответчика, его место жительства, индивидуальный идентификационный номер (если он известен истцу), если ответчиком является юридическое лицо, то его полное наименование, место нахождения, банковские реквизиты (если они известны истцу) и бизнес-идентификационный номер (если он известен истцу). В заявлении должны быть указаны сведения об абонентском номере сотовой связи и электронном адресе ответчика, если они известны истцу;
4) суть нарушения или угрозы нарушения прав и свобод гражданина или законных интересов истца и требования истца;
5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, а также содержание доказательств, подтверждающих эти обстоятельства;
6) сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено законом или предусмотрено договором;
6-1) сведения о предпринятых стороной (сторонами) действиях, направленных на примирение, если такие действия предпринимались;
7) цена иска, если иск подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;
8) перечень прилагаемых к исковому заявлению документов».
Согласно ст.149 ГПК РК к исковому заявлению прилагаются следующие документы:
«К исковому заявлению прилагаются:
1) копии искового заявления и приложенных к нему документов по числу ответчиков и третьих лиц;
2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины;
3) доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя;
4) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования;
5) документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора, если этот порядок установлен законом или предусмотрен договором;
5-1) документы, подтверждающие совершение стороной (сторонами) действий, направленных на примирение, если такие действия совершались;
6) ходатайство истца об истребовании доказательств, если доказательства находятся у ответчика или третьего лица;
7) копии устава, свидетельства или справки о государственной регистрации (перерегистрации), если иск предъявлен юридическим лицом».
В ходе судебного разбирательства Вы сможете взыскать с них оплату всех судебных издержек, связанных с производством по делу. Так, согласно ст. 108 ГПК РК:
«К издержкам, связанным с производством по делу, относятся:
1) суммы, подлежащие выплате свидетелям, экспертам и специалистам;
2) расходы, связанные с производством осмотра на месте;
3) расходы, связанные с хранением вещественных доказательств;
4) расходы по розыску ответчика и (или) ребенка;
5) расходы, связанные с публикацией и объявлениями по делу;
6) расходы по извещению и вызову в суд сторон и других лиц, участвующих в деле;
7) расходы по проезду сторон и третьих лиц и найму жилых помещений, понесенные ими в связи с явкой в суд;
8) расходы по оплате помощи представителя;
9) другие расходы, признанные судом подлежащими возмещению, в том числе понесенные сторонами в процедурах обязательного досудебного урегулирования спора при последующем обращении в суд».
Приведенный выше перечень издержек в виде судебных расходов, связанных с производством по делу, не является исчерпывающим.
Другие расходы подлежат выплате за участие в гражданском судопроизводстве в случае признания их необходимыми по мотивированному решению суда.
Вы можете потребовать возмещения убытков за потраченное время. Так, согласно ст. 114 ГПК РК:
«По заявлению лица, участвующего в деле, со стороны, недобросовестно заявившей заведомо необоснованный иск или спор против обоснованного иска (лицо знало или должно было знать) либо систематически противодействовавшей правильному и быстрому рассмотрению и разрешению дела, суд может взыскать в пользу другого лица, участвующего в деле, компенсацию убытков за фактическую потерю времени».
Размер убытков будет определяться судом, как указано в п.2 данной статьи:
«Размер убытков определяется судом с учетом конкретных обстоятельств, в том числе исходя из действующих норм оплаты соответствующего труда в данной местности».
Вы также имеете абсолютное право на возмещение морального ущерба. В своем исковом заявлении Вам будет необходимо указать сумму, которую Вы хотите потребовать для возмещения морального ущерба. В данном случае согласно ч.2 п.5 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 27 ноября 2015 года №7 «О применении судами законодательства о возмещении морального вреда»:
«В исковом заявлении истец обязан указать обстоятельства и привести доказательства, подтверждающие факт нарушения его личных неимущественных благ и прав, и необходимость их защиты, а также сумму компенсации, которая, по его мнению, обеспечит возмещение причиненного ему морального вреда».
Следовательно, Вам также будет необходимо доказать свой моральный ущерб, который Вы понесли, в виду неправомерных действий подрядчика.