Здравствуйте! Попала в такую ситуацию, что не могу получить зарплату. Ситуация: Прошлой осенью устроилась на подработку. Зарплату всегда выдавали наличными, один раз переводом на карту. Зарплата зависит от количества отработанных часов. В апреле этого года пришлось выйти на дистанционку, за три месяца которых мне не выплатили ничего. Аргументировалось все тем, что сейчас тяжело. Но! Так как я работаю преподавателем языковых курсов, моя зарплата зависит от родителей. То есть мои 40% от суммы обучения. Все лето работодатель тянул с зарплатой, теперь вообще тишина. Вопрос: могу ли я как-нибудь законно получить ее, если договора не было? Но у меня имеются переписки с начальником о том, почему зарплаты еще нет, все чаты с учениками, количество отработанных часов подтвержденные датами в диалогах, ключи от офиса. То есть, полное доказательство того, что я там работала и мне не заплатили.
Ответ: З
дравствуйте, Арина!
Исходя из контекста Вашего обращения, мы полагаем, что Вас интересуют следующие вопросы:
1. Вправе ли Вы взыскать Вашу заработную плату при отсутствии заключенного в письменной форме трудового договора?
2. Какие меры правового воздействия существуют, чтобы реализовать данное право?
1. Вправе ли Вы взыскать Вашу заработную плату при отсутствии заключенного в письменной форме трудового договора?
Мы полагаем, что Вы вправе взыскать Вашу заработную плату.
Согласно пункту 3 статьи 33 Трудового кодекса Республики Казахстан от 23 ноября 2015 года № 414-V (далее - ТК), ответственность за надлежащее оформление трудового договора лежит на работодателе, а не на работнике. В случае отсутствия и/или неоформления надлежащим образом трудового договора по вине работодателя он несет ответственность в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан.
Кроме этого, согласно пункту 6 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 6 октября 2017 года № 9 «О некоторых вопросах применения судами законодательства при разрешении трудовых споров» (далее - Нормативное постановление, в случае, если трудовые отношения возникают с того дня, когда работник приступил к работе, то есть, с момента фактического допущения к работе, то у работодателя, и у работника возникают права и обязанности сторон трудового договора в полном объёме.
Следовательно, согласно статье 24 ТК, работодатель обязуется своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.
Также, согласно пункту 3 статьи 113 ТК, при невыплате заработной платы работодателем в полном объеме и в сроки, которые установлены трудовым, коллективным договорами, работодатель несет ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан. Работодатель выплачивает работнику задолженность и пеню за период задержки платежа. Размер пени рассчитывается исходя из 1,25-кратной официальной ставки рефинансирования Национального Банка Республики Казахстан (далее - НБК) на день исполнения обязательств по выплате заработной платы и начисляется за каждый просроченный календарный день, начиная со следующего дня, когда выплаты должны быть произведены, и заканчивая днем выплаты.
Рассчитать сумму пени Вы можете, используя калькулятор по следующей ссылке- https://online.zakon.kz/Accountant/Calculators/FineCalculator/
2. Какие меры правового воздействия существуют, чтобы реализовать данное право?
В зависимости от организационно-правовой формы работодателя (Индивидуальный предприниматель (физическое лицо) или ТОО (юридическое лицо)), предусмотрены четыре вида ответственности за нарушение трудового законодательства:
1.административная ответственность;
2.материальная ответственность за нарушение трудового законодательства;
3.уголовная ответственность.
4.гражданско-правовая ответственность
1)Административная ответственность:
Согласно статье 31 «Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях» от 30.01.2001 N 155-II, административной ответственности подлежат физические и юридические лица.
Таким образом, мы предполагаем, что Ваш работодатель может нести административную ответственность по статье 86 и 87 Кодекса Республики Казахстан об административных правонарушениях от 5 июля 2014 года № 235-V:
•Допуск работодателем к работе лица без заключения трудового договора.
•Невыплата заработной платы работодателем в полном объеме и в сроки, которые установлены трудовым законодательством Республики Казахстан, а равно неначисление и невыплата пени за период задержки платежа по вине работодателя.
Для привлечения работодателя к административной ответственности, Вы имеете право обратиться с заявлением в местный орган инспекции труда по месту жительства или по месту нахождения работодателя с жалобой о фактах нарушения трудового законодательства.
Для обращения в трудовую инспекцию Вы можете оставить онлайн обращение на сайте www.gov.kz Министерства труда и социальной защиты населения Республики Казахстан (
https://www.gov.kz/memleket/entities/enbek) или обратиться напрямую в трудовую инспекцию Вашего города/области.
Жалоба подается в следующей форме:
● письменной форме с указанием Ф.И.О., должности, полного наименования работодателя, его местонахождения и описание самого факта нарушения условий трудового договора.
● к обращению необходимо приложить копию документа, удостоверяющего личность.
● необходимо приложить материалы, подтверждающие трудовую деятельность работника и факт невыплаты (задержки) заработной платы
В случае, если работодатель не выполнит предписания трудовой инспекции, Вы имеете право обратиться в инспекцию повторно.
2) Материальная ответственность:
Для того, чтобы привлечь работодателя к материальной ответственности, необходимо обратиться в суд с исковым заявлением о взыскании задолженности по заработной плате. Согласно статье 29 «Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан» от 31 октября 2015 года № 377-V, необходимо обращаться по месту нахождения ответчика, то есть работодателя.
По трудовым спорам предусмотрена обязательная процедура досудебного урегулирования через согласительную комиссию. Создание согласительной комиссии - обязанность работодателя. Вы можете подать просьбу рассмотреть ваш случай в согласительную комиссию в письменном виде, зафиксировав момент подачи заявления. Согласно п. 5 статьи 159 ТК РК, согласительная комиссия обязана рассмотреть спор в течение 15-ти рабочих дней со дня регистрации заявления и выдать сторонам спора копии решения в трехдневный срок со дня его принятия.
В случае отсутствия согласительной комиссии по месту Вашей работы, просьбу ее провести Вы можете направить напрямую Вашему работодателю. По истечении 15 дней, вы можете подать исковое заявление в суд.
Ваше исковое заявление должно содержать два требования:
1.признание трудовых отношений
2.взыскание заработной платы и пени(неустойки)
Пример искового заявление об установлении факта трудовых отношений можно найти по следующей
ссылке.
Пример искового заявления о взыскании заработной платы и пени можно найти по следующей
ссылке.
3)Уголовная ответственность:
Уголовной ответственности подлежат только физические лица.
Согласно статье 24 Трудового Кодекса Республики Казахстан, работодатель обязуется своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату.
Неуплата за труд нарушает закрепленное пунктом 2 статьи 24 Конституции Республики Казахстан право каждого человека на вознаграждение за труд, что подпадает под определение «существенного вреда» согласно пункту 14 статьи 3 Уголовного Кодекса Республики Казахстан (далее - УК).
Таким образом, мы полагаем, что Ваш работодатель может нести уголовную ответственность в соответствии с пунктом 1 или 3 статьи 152 УК:
1. Незаконное прекращение трудового договора с работником либо неисполнение решения суда о восстановлении на работе, а равно иное нарушение трудового законодательства Республики Казахстан, повлекшее причинение существенного вреда правам и законным интересам гражданина, наказываются привлечением к общественным работам на срок до ста шестидесяти часов либо арестом на срок до сорока суток, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до одного года или без такового.
2. Неоднократная задержка лицом, выполняющим управленческие функции, выплаты заработной платы в полном объеме и в установленные сроки в связи с использованием денег на иные цели, наказывается штрафом в размере до двухсот месячных расчетных показателей либо исправительными работами в том же размере, либо привлечением к общественным работам на срок до двухсот часов, либо арестом на срок до пятидесяти суток, с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
Для того, чтобы привлечь работодателя к уголовной ответственности, необходимо подать заявление о возбуждение уголовного дела в местный орган внутренних дел по Вашему району, в котором Вы проживаете по прописке. Заявление о возбуждении уголовного дела можно также подать онлайн через следующий электронный
сервис.
4) Гражданско-правовая ответственность:
В случае, если наличие трудовых отношений не будет признано судом, то мы полагаем, что Вы все еще будете иметь право требовать в судебном порядке исполнения обязательств по оплате услуг, выполненных вами в рамках гражданско-правового договора.
Мы предполагаем, что между Вами и Вашим работодателем был заключен договор об оказании возмездных услуг. Так, согласно пункту 1 статьи 683 Гражданского Кодекса Республики Казахстан (далее - ГК), по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Согласно статье 685 ГК, Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.
Согласно статье 687 ГК, к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о подряде.
Положения о договоре возмездного оказания услуг и общие положения о подряде не содержат обязанности сторон оформлять договор в письменном виде.
Таким образом, к договору возмездного оказания услуг применяются общие положения о письменной форме сделки.
Согласно статье 152 ГК, в письменной форме должны совершаться сделки:
1) осуществляемые в процессе предпринимательской деятельности, кроме сделок, исполняемых при самом их совершении, если для отдельных видов сделок иное специально не предусмотрено законодательством или не вытекает из обычаев делового оборота;
2) на сумму свыше ста месячных расчетных показателей, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении;
При этом, даже если Ваш договор не был заключен в письменной форме, это не влечет его ничтожность. Так, согласно статье 153 ГК, несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора подтверждать ее совершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями. Стороны, однако, вправе подтверждать совершение, содержание или исполнение сделки письменными или иными, кроме свидетельских показаний, доказательствами.
Следовательно, мы полагаем, что Вы имеете право подать исковое заявление в суд об истребовании оплаты по договору.
Согласно статье 295 ГК, Вы вправе требовать уплаты неустойки, определенной законодательством (законной неустойки). Рассчитать ее Вы также можете, используя следующий электронный
сервис.
Подавать исковое заявление следует в суд по месту регистрации Вашего работодателя.
Если Вам понадобится помощь в составлении искового заявления, мы рекомендуем Вам обратиться в Юридическую Клинику Университета КИМЭП, e-mail: legal.clinic@kimep.kz, телефон +7 (727) 237 47 57.