В соответствии с п.1 ст.178 ГПК РК, мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Если я правильно Вас понял, и истец по мировому соглашению взял на себя обязательство выплатить компенсацию, то есть стал должником, а ответчик - кредитором, следует руководствоваться следующим: 

Согласно ст.268 ГК РК, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и так далее либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение.

Ст.291 ГК РК гласит: 

1. Должник во исполнение обязательств вправе разместить причитающиеся с него деньги на условиях депозита, а ценные бумаги - на условиях хранения на имя нотариуса, а в случаях, установленных законодательными актами, - на имя суда, если обязательство не может быть исполнено вследствие: 

1) отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение, в месте, где обязательство должно быть исполнено; 

2) недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя; 

3) очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности в связи со спором по этому поводу между кредитором и другими лицами; 

4) уклонения кредитора от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны. 

2. Внесение денег или ценных бумаг на условиях депозита или хранения на имя нотариуса или суда считается исполнением обязательства. Нотариус или суд, на имя которых внесены деньги или ценные бумаги, извещают об этом кредиторов.

1) В силу ст.268 ГК РК, мировое соглашение можно определить как обязательство и, как следствие, к нему применяется положение ст.291 ГК РК

2) В соответствии со ст.291 ГК РК, в Вашем случае истец вправе во исполнение обязательства разместить деньги на условиях депозита на имя нотариуса.

Для начала Вам необходимо восстановить пропущенный срок апелляционного обжалования.

В соответствии с п.3 статьи 126 Гражданского процессуального кодекса РК, которая гласит, что суд обязан восстановить пропущенный срок в случае нарушения закона судом либо судебных актов, ограничивающих возможность участника процесса на защиту своих прав и законных интересов, а также при наличии иных обстоятельств, которые воспрепятствовали своевременно подать жалобу, принести прокурору ходатайство или протест.

Ненадлежащее извещение участвующих в деле лиц - является ограничением возможности на защиту своих и законных интересов.

В соответствии с п.4 ст.126 ГПК РК, Вам необходимо подать заявление о восстановлении пропущенного срока в суд, вынесший решение по Вашему делу, с указанием уважительной причины. Заявление должно быть подано не позднее одного месяца, со дня, когда заявителю стало известно о нарушении его прав и законных интересов. В Вашем случае заявление должно быть подано не позднее 11 ноября 2017 года.

После восстановления срока, Вам надлежит подать апелляционную жалобу на решение суда от 2015 года. В апелляционной жалобе Вам необходимо указать, что:

1) Вы не были извещены о возбуждении дела в отношении Вас как должника по кредиту;

2) Вы не были извещены о судебном слушании дела;

3) Вы не являетесь заемщиком в указанном банке;

4) Указать о необходимости приостановления начатого исполнительного производства.

В качестве доказательства того, что Вы не являетесь заемщиком, Вам необходимо взять справку из банка о том, что в кредите Вам было отказано и кредитов в указанном банке Вы не имеете.

В соответствии с пп.2) п.4 ст.427 ГПК РК решение суда первой инстанции подлежит отмене в любом случае, если дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

В соответствии со статьей 55 Главы 7 Обращение взыскания на имущество должника Закона Республики Казахстан от 2 апреля 2010 года № 261-IV «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» установлен нижеуказанный Порядок обращения взыскания на имущество должника:

1. Обращение взыскания на имущество должника включает изъятие имущества и (или) его принудительную реализацию либо передачу взыскателю.

2. Взыскание по исполнительным документам обращается, в первую очередь, на денежные суммы должника, в том числе и находящиеся в банках и организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций, если иной порядок не определен в исполнительном документе.

3. Обращение взыскания на наличные денежные суммы должника, которые значатся по бухгалтерским (кассовым) документам, производится независимо от согласия должника незамедлительно по их предоставлению или обнаружению вне зависимости от места их хранения.

Наличные денежные суммы должника, в том числе хранящиеся в сейфах кассы должника и находящиеся в изолированном помещении этой кассы или иных помещениях должника, подлежат изъятию незамедлительно по их обнаружению, если достоверно известно об их принадлежности должнику.

4. При отсутствии у должника денежных сумм, достаточных для погашения задолженности, взыскание обращается на другое принадлежащее должнику имущество. Судебный исполнитель с письменного согласия взыскателя или взыскателей одной очереди и должника, предварительно оценив имущество, в соответствии со статьей 68 настоящего Закона вправе передать его в натуре без реализации.

5. Взыскание на имущество должника обращается в том размере и объеме, который необходим для исполнения исполнительного документа с учетом расходов по исполнению и расходов по оплате деятельности частного судебного исполнителя. При недостаточности другого имущества должника взыскание может быть обращено на его имущество, стоимость которого превышает размер взыскания по исполнительному документу. В таких случаях после реализации имущества должнику возвращается вырученная сумма за вычетом взысканной по исполнительному документу суммы и расходов по исполнению, а также сумм по оплате деятельности частного судебного исполнителя.

6. Нахождение должника в розыске не является препятствием для обращения взыскания на его имущество.

7. При присуждении взыскателю определенных предметов, указанных в исполнительном документе, судебный исполнитель изымает эти предметы у должника и передает их взыскателю с составлением акта передачи.

8. Обращение взыскания на имущество должника, в том числе на долю в общем имуществе, судебным исполнителем осуществляется с санкции суда, получаемой в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан.

Согласно Статье 37 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 г. №220-1 "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью":

Обращение взыскания на долю участника товарищества с ограниченной ответственностью его кредиторами

1. Кредиторы участника товарищества с ограниченной ответственностью вправе требовать в принудительном порядке на основании решения суда обращения взыскания на долю или на часть доли такого участника в имуществе товарищества.

2. Кредитор, обращающий взыскание на долю (часть доли), в отношении которой он не имеет прав залогодержателя, заявляет товариществу с ограниченной ответственностью требование о принудительном выкупе доли (части доли) у должника и погашении долга из вырученных от выкупа сумм. Выкуп доли (части доли) осуществляется товариществом или его участниками по цене, определяемой сторонами, при согласии на это участника, чья доля выкупается.

3. При согласии товарищества с ограниченной ответственностью и участника, на долю которого обращается взыскание, такая доля (часть доли) может быть продана третьему лицу.

4. В случае, если в течение трех месяцев со дня заявления требования кредитора товарищество или его участники, или третьи лица не выкупят долю (ее часть) и не произведут удовлетворение требования, кредитор вправе потребовать продажи доли (ее части) с публичных торгов в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством Республики Казахстан. Остальные участники товарищества сохраняют при этом преимущественное право покупки доли, предусмотренное статьей 31 настоящего Закона.

5. Из денег, вырученных от продажи доли, погашаются расходы на ее оценку, организацию и проведение продажи и удовлетворение требования кредитора, обратившего взыскание на долю. Остаток денег, если он имеется, передается лицу, чья доля (часть доли) продана.

По данной ситуации вы не имеете права претендовать на имущество ТОО, вы можете претендовать на 100% долю в управлении, то есть стать участником ТОО, но не в праве собственности.

Согласно Статье 11 Закона Республики Казахстан от 22 апреля 1998 г. №220-1 О правах участников товарищества с ограниченной ответственностью:

1. Участники товарищества с ограниченной ответственностью вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества в порядке, предусмотренном настоящим Законом и уставом товарищества;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией в порядке, предусмотренном уставом товарищества;

3) получать доход от деятельности товарищества в соответствии с настоящим Законом, учредительными документами товарищества и решениями его общего собрания;

4) получить в случае ликвидации товарищества стоимость части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или, по соглашению всех участников товарищества, часть этого имущества в натуре;

5) прекратить участие в товариществе путем отчуждения своей доли в порядке, предусмотренном настоящим Законом;

6) оспаривать в судебном порядке решения органов товарищества, нарушающие их права, предусмотренные настоящим Законом и (или) уставом товарищества.

Прежде всего, для дачи полной и корректной юридической консультации, необходимо разобрать каждое обстоятельство Вашей ситуации более подробно, соответственно, будем следовать по цепочке всего дела поэтапно.

Нужно отметить тот факт, что, так как осуществляется (осуществлялось) судебное разбирательство о взыскании задолженности, следовательно, речь идет об исполнении ТОО своего обязательства (обязательств). В соответствии со ст.268 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее ГК РК): «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и так далее либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение». Наряду с этим, согласно п.1 ст.270 ГК РК: «Участниками обязательства являются стороны (должник и кредитор) и третьи лица». Исходя из этого и судя по Вашему вопросу, должником в обязательстве выступает ТОО.

Согласно п.1 и 2 ст.2 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»: «1. Товариществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами товарищество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

2. Товарищество с ограниченной ответственностью является юридическим лицом». Так как ТОО является юридическим лицом, то, следует обратиться к законодательному определению термина "юридическое лицо”. Согласно п.1 ст.33 ГК РК: «Юридическим лицом признается организация, которая имеет на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления обособленное имущество и отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, быть истцом и ответчиком в суде».

Первый вывод: поскольку ТОО является юридическим лицом, а любое юридическое лицо является самостоятельным субъектом гражданских прав и обязанностей (исходя из содержания ГК РК § 2. Юридические лица в главе 2. Субъекты гражданских прав), а также, исходя из вышеуказанного определения термина "ТОО” и п.3 ст.2 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью», который гласит: «Товарищество с ограниченной ответственностью отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом», то, следовательно, именно Вы, как бывший сотрудник (директор) данного ТОО - не можете являться должником, то есть лицом, отвечающим по обязательствам этого ТОО. Единственным исключением может являться только случай перевода долга в соответствии со ст.348 ГК РК, по которому с Вашего согласия и согласия кредитора, долг (обязательство) ТОО было переведено на Вас, в результате чего, имела место перемена лиц в обязательстве.

Следуем далее. Относительно вопроса о наложении в отношении Вашего имущества ареста в обеспечение иска.

В соответствии с пп.1 ст.1 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»: «исполнительное производство – меры, направленные на принудительное исполнение исполнительных документов с взысканием с должника исполнительской санкции, пени, расходов по исполнительному производству, оплаты деятельности частного судебного исполнителя». Стоит отметить, что в понятии "исполнительное производство”, говорится об осуществлении мер в отношении должника (п.3 ст.15 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»: «Должником является физическое или юридическое лицо, обязанное выполнить требования, предусмотренные исполнительным документом»), которым Вы в данном случае не можете являться.

В вопросе Вы указали то, что городской суд вынес определение о возвращении, следовательно, ранее была подана апелляционная жалоба кредитором в отношении должника ТОО. Согласно положению пп.2 ч.1 ст.407 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее ГПК РК): «1. Апелляционные жалоба, протест возвращаются лицу, их подавшему, в случаях: 2) по просьбе лица, подавшего жалобу, протест», а также ч.3 ст.409 ГПК РК: «В случае отзыва жалобы, протеста суд выносит определение о возвращении, которое обжалованию и опротестованию не подлежит. Жалоба, протест могут быть поданы повторно в сроки, установленные частью третьей статьи 403 настоящего Кодекса». Из всего этого следует, что, судя по всему, кредитор обращается в суд с апелляционной жалобой, а в дальнейшем обращается с просьбой о её возврате и, вероятно, действует таковым образом систематически.

В статье 63 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей», установлен порядок наложения ареста на имущество, а именно: «1. При обращении взыскания на имущество судебный исполнитель выясняет принадлежность его должнику, действительную стоимость и имеющееся на нем обременение. В случаях, когда установление принадлежности имущества, не подлежащего государственной регистрации, затруднено и есть основания предполагать, что это имущество принадлежит должнику, судебный исполнитель имеет право наложить арест на имущество до выяснения его принадлежности.

Если имущество не принадлежит должнику, то он обязан предоставить судебному исполнителю необходимые доказательства, устанавливающие принадлежность арестованного имущества.

4. При исполнении определения об обеспечении иска судебный исполнитель в зависимости от исковых требований налагает арест на все имущество или его часть, соразмерную заявленному требованию».

2-й вывод: содержание вышеуказанных двух пунктов указывает на: 1) обязанность судебного исполнителя установить принадлежность имущества должнику. Так как должником является ТОО, а арест наложен непосредственно на Ваше имущество (деньги и прочее имущество), то, судебный исполнитель, вероятно, допустил ошибку; 2) ограничение наложения ареста на имущество в пределах исковых требований. Так как арест наложен на Ваше имущество, нынешние представители ТОО должны представить баланс ТОО (п.3 ст.38 Закона РК «О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью»: «Имущество товарищества с ограниченной ответственностью учитывается на его балансе») в качестве доказательства того, что это имущество принадлежит не ТОО, а именно Вам на праве собственности.

      Относительно ареста на зарплатных счетах.

В соответствии с п.1 ст.95 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»: «При обращении взыскания на заработную плату или иные виды дохода должника по одному или нескольким исполнительным документам за должником должно быть сохранено не менее пятидесяти процентов заработной платы или иного дохода.

При этом сохраняемая сумма за должником должна быть не менее размера прожиточного минимума, устанавливаемого ежегодно на соответствующий финансовый год законом о республиканском бюджете».

3-й вывод: удержание заработной платы не может быть более 50% от общей её суммы, и она должна соответствовать размеру прожиточного минимума (в соответствии с пп.5 ст.7 Закона РК «О республиканском бюджете на 2017-2019 годы», размер прожиточного минимума составляет 24 459 тенге).

В соответствии с п.2 ст.55 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей»: «Взыскание по исполнительным документам обращается, в первую очередь, на денежные суммы должника, в том числе и находящиеся в банках и организациях, осуществляющих отдельные виды банковских операций, если иной порядок не определен в исполнительном документе». Из этого следует, что, если в определении суда об обеспечении иска не установлен иной порядок изъятия имущества (как формы наложения ареста), то, в-первую очередь арест налагается на денежные суммы.

В вашей ситуации с исполнительным производством, имеется три возможных действия:

1) Обратиться с заявлением об отмене меры по обеспечению иска в виде ареста имущества в тот суд, который вынес соответствующее определение (ч.1 ст.160 ГПК РК: «Обеспечение иска может быть отменено тем же судом по заявлению лица, участвующего в деле, сторон арбитражного разбирательства или по собственной инициативе.

Вопрос об отмене меры обеспечения иска разрешается судьей не позднее пяти рабочих дней с извещением лиц, участвующих в деле, о времени и месте рассмотрения заявления, однако их неявка не препятствует рассмотрению данного вопроса по существу»);

2) Обжаловать определение об обеспечении иска (ч.1 ст.161 ГПК РК: «Определения по вопросам обеспечения иска могут быть обжалованы и опротестованы в суд апелляционной инстанции, решение которого является окончательным») в установленный срок (абзац 2 ч.1 ст.429 ГПК РК: «Частная жалоба подаётся в течение десяти рабочих дней со дня изготовления определения в окончательной форме»);

3) Подать жалобу на действие (бездействие) судебного исполнителя (ст.250 ГПК РК: «1. На действия (бездействие) судебного исполнителя по исполнению исполнительных документов в процессе исполнительного производства либо на отказ в совершении таких действий взыскателем или должником может быть подана жалоба.

Жалоба подается в районный (городской) суд обслуживаемого судебным исполнителем территориального участка либо по месту регистрации частного судебного исполнителя в течение десяти рабочих дней со дня совершения действия (отказа в совершении действия) или со дня, когда взыскателю или должнику, не извещенному о времени и месте совершения действия судебным исполнителем, стало о нем известно. Жалоба подается по месту совершения исполнительных действий, если обслуживаемый судебным исполнителем территориальный участок либо место регистрации частного судебного исполнителя находятся в одном населенном пункте с местом совершения исполнительных действий.

Предварительное обращение в вышестоящие органы и к вышестоящему должностному лицу в порядке подчиненности не препятствует подаче жалобы в суд.

2. Жалоба рассматривается судом в течение десяти рабочих дней со дня окончания подготовки дела к судебному разбирательству.

Взыскатель, должник и судебный исполнитель извещаются судом о времени и месте судебного заседания, однако их неявка не является препятствием для разрешения жалобы.

3. Суд, признав жалобу обоснованной, выносит решение о признании незаконными действий (бездействия) судебного исполнителя и обязывает его устранить в полном объеме допущенное нарушение либо восстановить нарушенные права, свободы или законные интересы взыскателя или должника иным способом.

Копия решения направляется в органы юстиции по территориальности.

Если указанные действия могут быть совершены только судебным исполнителем, суд устанавливает в решении срок, в течение которого допущенные нарушения должны быть устранены.

4. Суд отказывает в удовлетворении жалобы, если установит, что обжалуемые действия (бездействие) были совершены в соответствии с законом в пределах полномочий судебного исполнителя и права, свободы и охраняемые законом интересы должника и взыскателя не были нарушены.

5. Об исполнении решения должно быть сообщено суду, взыскателю или должнику в установленный судом срок либо не позднее чем в месячный срок со дня получения решения суда»).

Необходимо выяснить основания поданного иска. Как правило, согласно ст.2 Закона РК "О товариществах с ограниченной и дополнительной ответственностью", участники товарищества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Согласно действующему законодательству, существуют следующие случаи, когда участник либо член исполнительного органа привлекаются к солидарной ответственности по долгам товарищества. Согласно п.4 ст.2 Закона РК «О ТОО», участники товарищества, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости невнесенной части вклада каждого из участников. Согласно ст.21 Закона, учредители товарищества с ограниченной ответственностью несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием товарищества и возникшим до его государственной регистрации, если будет доказано, что при этом учредители действовали в интересах товарищества. Товарищество несет ответственность по таким обязательствам в случае последующего одобрения действий указанных лиц общим собранием участников товарищества. Согласно п.4 ст.25 Закона, при превышении заявленного уставного капитала товарищества с ограниченной ответственностью над фактическим уставным капиталом участники товарищества субсидиарно несут перед кредиторами солидарную ответственность по долгам товарищества в сумме, превышающей уставный капитал над собственным капиталом. Согласно п.3 ст.52 Закона, члены исполнительного органа товарищества с ограниченной ответственностью могут быть привлечены к ответственности по требованию любого из участников товарищества по возмещению убытков, причиненных ими товариществу. При этом они отвечают солидарно за убытки, вызванные совместным осуществлением ими ненадлежащего управления товариществом.

      Также, согласно п.5 ст.11 Закона РК «О реабилитации и банкротстве», за нарушение положений подпунктов 1)-6) пункта 2 настоящей статьи в случае недостаточности имущества должника для удовлетворения требований всех кредиторов должностные лица должника, в обязанности которых входит выполнение требований, предусмотренных подпунктами 1)-6) пункта 2 настоящей статьи, солидарно несут субсидиарную ответственность в соответствии с законами Республики Казахстан. Содержание требований подпунктов 1-6 п.2 Закона при этом следующее:

      Должник обязан:

1) обратиться в суд о признании его банкротом в случае, когда собственником его имущества, уполномоченным им органом, органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, принято решение о его ликвидации, а стоимости имущества недостаточно для удовлетворения требований кредиторов в полном объеме;

2) обратиться в суд о признании его банкротом, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения им денежных обязательств в полном объеме перед другими кредиторами;

3) в течение шести месяцев обратиться в суд о признании его банкротом со дня, когда должник узнал или должен был знать о наступлении неплатежеспособности, за исключением случая, когда в отношении должника вступило в законную силу решение суда о применении процедуры урегулирования неплатежеспособности;

4) предоставить суду и администратору в течение трех рабочих дней с даты назначения администратора информацию о финансово-хозяйственной деятельности, в том числе сведения об имеющемся у должника имуществе, в том числе имуществе, обремененном залогом, находящемся в имущественном найме (аренде) и (или) в лизинге, о деньгах, находящихся на банковских счетах, номерах счетов и месте нахождения банков, о сумме дебиторской задолженности;

5) передать реабилитационному управляющему в течение трех рабочих дней с даты его назначения учредительные документы, печати, штампы, в течение пятнадцати рабочих дней -учетную документацию, в течение двух месяцев -материальные и иные ценности;

6) со дня назначения временного управляющего обеспечить ему доступ к учетной документации для изучения путем просмотра.

Согласно п.1 и 2 ст.178 ГПК РК: «Мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и сроки, которые предусмотрены этим соглашением. Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению на основании исполнительного листа, выдаваемого судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение». Исходя из этого следует, что мировое соглашение исполняется добровольно в порядке и сроки, которые были предусмотрены в мировом соглашении, исполнительный лист на принудительное исполнение выдается в случае, когда мировое соглашение не было исполнено добровольно в порядке и сроки, которые были предусмотрены мировым соглашением. Следуя из этого, оснований для выдачи судом исполнительного листа на принудительное исполнение не имеется.

Следует отметить, что в п.6 ст.8 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК РК) указано следующее: если законом установлен или договором предусмотрен досудебный порядок урегулирования спора для определенной категории дел, обращение в суд может быть после соблюдения этого порядка. В гражданском законодательстве РК (ГПК РК, Гражданском Кодексе Республики Казахстан, Законе РК «О регулировании торговой деятельности», Правилах внутренней торговли) не установлен обязательный досудебный порядок урегулирования споров для объектов общественного питания и отдыха (кафе), а также публичный договор, заключаемый кафе с каждым посетителем законодательно не предполагает досудебный порядок урегулирования споров, вытекших из него.

      По поводу Вашего второго вопроса необходимо отметить следующее: в соответствии с п.6 ст.30 ГПК РК, иски, вытекающие из договоров, в которых указано место исполнения, могут быть предъявлены также по месту исполнения договора. В публичном договоре между Вашим кафе и потребителем местом исполнения договора является юридический адрес Вашего кафе.

      Подытоживая вышесказанное:

1) В Вашем случае направлять претензию и соблюдать досудебный порядок урегулирования спора необязательно, так как данная обязанность отсутствует в законодательстве и не вытекает из договора.

2) Вы можете предъявить иск по месту нахождения Вашего кафе в соответствии с п.6 ст.30 ГПК РК.

В соответствии с п.3 ст.26 Конституции Республики Казахстан никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда. Данная норма означает, что займодатель не вправе принудительно забирать какое-либо имущество из Вашего дома, а также принадлежащее Вам на праве собственности. 

В соответствии с абзацем 3 ч.1 ст.722 ГК РК если срок возврата предмета займа договором не установлен, он должен быть возвращен заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления требования об этом заимодателем. Таким образом, Вы имеете право на отсрочку исполнения обязательства по возврату денег с того момента, как займодатель пришел к Вам домой и потребовал возвратить деньги (30 дней). После, в случае неисполнения Вашим братом обязательства, займодатель вправе обратиться в суд за защитой своих прав. Данное право установлено п.2 ст.13 Конституции РК. 

В соответствии с абзацем 1 ст.522 Гражданского кодекса Казахской ССР (далее ГК КазССР): «Наследование осуществляется по закону и по завещанию». В вашей ситуации важно в первую очередь знать, имело ли место завещания или же наследование осуществлялось по закону. Ваш отец умер в 1993 году, в тот период действовал иной законодательный акт, применимый к вашей ситуации.

Для того чтобы определить факт наличия у Вас права собственности как собственника на наследственное имущество (квартиру), важно определить способ, которым Вы приобрели наследство (фактически вступили во владение или управление наследственным имуществом или подали заявление о принятии наследства), так как, при отсутствии завещания, в соответствии со ст.542 ГК КазССР: «Для приобретения наследства наследник должен его принять. Не допускается принятие наследства под условием или с оговорками.

Признается, что наследник принял наследство, когда он фактически вступил во владение или управление наследственным имуществом или когда он подал в государственную нотариальную контору по месту открытия наследства заявление о принятии наследства.

Указанные в настоящей статье действия должны быть совершены в течение шести месяцев со дня открытия наследства.

Лица, для которых право наследования возникает лишь в случае отсутствия других наследников или непринятия ими наследства, могут заявить в тот же срок о своем согласии принять наследство независимо от того, будут ли они призваны к наследованию.

Принятое наследство признается принадлежащим наследнику со времени открытия наследства».

В соответствии с абзацем 2 ст.522 Гражданского кодекса Казахской ССР: «Наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не заменено завещанием». Из этого следует, что, если вашим отцом не было составлено завещание, то, следовательно, вы и ваши братья наследники по закону.

Отвечаю Вам на Ваш вопрос, исходя из того, что наследование осуществлялось по закону.

Согласно ст.527 ГК КазССР: «При наследовании по закону наследниками в равных долях являются:

в первую очередь - дети (в том числе усыновленные), супруг и родители (усыновители) умершего, а также ребенок умершего, родившийся после его смерти». Из этого следует, что, так как наследование осуществлялось по закону, то всё имущество вашего отца перешло в равных долях ко всем наследникам первой очереди. Так как Вы утверждаете, что дом продан был вашими братьями, из этого следует понимать, что только вы и ваши братья наследовали, а супруга и родители вашего отца не наследовали в виду определённых причин.

Также, ст. 111 ГК КазССР гласит: «Имущество может принадлежать на праве общей собственности двум или нескольким колхозам или иным кооперативным и общественным организациям, либо государству и одному или нескольким колхозам или иным кооперативным и общественным организациям, либо двум или нескольким гражданам».

Следовательно, поскольку квартира, являясь недвижимым (абзац 2 ч.1 ст.117 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее ГК РК): «Квартиры и иные жилые помещения, а также нежилые помещения, находящиеся в составе объекта кондоминиума, признаются самостоятельными объектами (видами) недвижимости, если они находятся в индивидуальной (раздельной) собственности») и неделимым (абзац 2 ч.1 ст.120 ГК РК: «Неделимое имущество - это такое имущество, которое не может быть разделено без изменения его хозяйственного назначения (функций) или не подлежит разделу в силу предписания законодательного акта») имуществом, перешла к Вам и вашим братьям, то у вас всех образовалось право общей собственности на квартиру.

В вашем случае, по умолчанию, квартира перешла к вам с братьями в долевую собственность в равных долях (ст.527 ГК КазССР: «При наследовании по закону наследниками в равных долях являются:

в первую очередь - дети (в том числе усыновленные), супруг и родители (усыновители) умершего, а также ребенок умершего, родившийся после его смерти»).

Теперь, исходя из ч.1 ст.210 ГК РК: «Если размер долей участников долевой собственности не может быть определен на основании законодательных актов и не установлен соглашением всех ее участников, доли считаются равными», - ваши доли равны, а значит, ваш брат не мог иметь большую по размеру долю, чем остальные сособственники квартиры, за исключением следующих случаев:

- если ваш брат осуществил за свой счёт по соглашению с остальными сособственниками увеличение полезной площади жилого дома (квартиры) (ст. 120 ГК КазССР: «Если участник общей долевой собственности на жилой дом увеличит в нем за свой счет полезную площадь путем пристройки, надстройки или перестройки с согласия остальных участников и в порядке, установленном законом, доли участников общей собственности на дом и порядок пользования помещениями в нем подлежат соответственному изменению»);

- вклад вашего брата в образование и приращение общего имущества (квартиры) был больше, чем у остальных сособственников (ч.2 ст.210 ГК РК).

Также, помимо выше указанных оснований:

- ваш брат первоначально, при приватизации (получении) вашим отцом квартиры, являлся сособственником наравне с вашим отцом и, следовательно, имел долю в квартире (ст. 227 ГК РК);

- при наследовании квартиры после смерти вашего отца, между вами и вашими братьями было заключено соглашение по разделению долей и доля брата, по соглашению, оказалась больше (ст.555 ГК КазССР: «Раздел наследственного имущества производится по соглашению принявших наследство наследников в соответствии с причитающимися им долями»).

В любых остальных случаях, доли на квартиру у всех считаются равными.

Теперь далее, согласно ч.1,2 ст.212 ГК РК: «Распоряжение имуществом, находящимся в долевой собственности, осуществляется по соглашению всех ее участников. Каждый участник долевой собственности вправе по своему усмотрению продать, подарить, завещать, заложить свою долю, либо распорядиться ею иным образом с соблюдением условий, предусмотренных статьей 216 ГК РК». Из этого следует, что каждый вправе самостоятельно распоряжаться своей долей в имуществе, но не всем имуществом в целом.

Во-первых, исключительно к вашему сведению, Вы, как один из сособственников квартиры и обладатель равной доли, имели право преимущественной покупки продаваемых вашими братьями долей на квартиру (ч.1 ст. 216 ГК РК: «При продаже доли в праве долевой собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов»).

Ваши братья обязаны были предупредить вас в письменной форме о своём намерении продать свои доли с указанием цен и других условий их продажи (ч.2 ст.216 ГК РК: «Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, со дня получения извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу»).

С момента продажи долей, в течение трёх месяцев Вы имели право в судебном порядке потребовать перевода на вас прав и обязанностей покупателя долей.

Во-вторых, поскольку доли в квартире являлись равными, но при продаже квартиры вы своей не получили, и вас именно интересует вопрос относительно получения доли в вырученной денежной сумме за продажу квартиры, то, так как, ваш брат приобрёл большую долю, то, у него по отношению к вам возникло денежное обязательство в связи с неосновательным обогащением.

Исходя из содержания ст.7 ГК РК: «Гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законодательством, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены им, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности». Пункт 6 той же статьи гласит:

«В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают: вследствие причинения вреда другому лицу, а равно вследствие неосновательного приобретения или сбережения имущества за счет другого лица (неосновательного обогащения)».

Как гласит ч.1 ст.282 ГК РК: «В силу денежного обязательства одно лицо (должник) обязано уплатить деньги другому лицу (кредитору), а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанности по уплате денег (заем денег и другие обязательства). К обязанностям по уплате денег по возмездному договору, обязательствам о возмещении убытков и уплате неустойки, а также обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда либо неосновательного обогащения, применяются правила о денежном обязательстве, если иное не установлено настоящим Кодексом, законодательными актами Республики Казахстан или не вытекает из существа обязательства».

В-третьих, ч.2 ст.349 ГК РК прямо указывает: «Привлечение должника к ответственности за нарушение обязательства производится по требованию кредитора». Вы по отношению к брату являетесь кредитором.

В соответствии с ч.1 ст.177 ГК РК: «Исковая давность - это период времени, в течение которого может быть удовлетворено исковое требование, возникшее из нарушений права лица или охраняемого законом интереса».

Общий срок исковой давности устанавливается в три года (ч.1 ст.178 ГК РК). В зависимости от того дня, в который вы узнали или должны были узнать о нарушении вашего права на получение доли из продажи квартиры, течение срока исковой давности началось в тот самый день (если руководствоваться ч.1 ст.180 ГК РК). Поскольку общий срок исковой давности с момента продажи квартиры и предполагаемого момента, когда вы узнали или должны были узнать, что она продана и вам не выплачена ваша доля, - давно истёк, то единственным возможным основанием для обращения в суд будет являться наличие уважительной причины с вашей стороны пропуска срока исковой давности. Согласно ч.1 ст.185 ГК РК: «В исключительных случаях, когда суд признает уважительной причину пропуска срока исковой давности по обстоятельствам, связанным с личностью истца (тяжелая болезнь, беспомощное состояние, неграмотность и т.п.), нарушенное право гражданина подлежит защите. Причины пропуска срока исковой давности могут признаваться уважительными, если они имели место в последние шесть месяцев срока давности, а если этот срок равен шести месяцам или менее шести месяцев - в течение срока давности».

Согласно ч.1 ст.179 ГК РК: «Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока исковой давности», из этого следует, что суд в любом случае примет ваше исковое заявление к рассмотрению.

Однако если же суд признает причины вашего пропуска данного срока не уважительными, то в удовлетворении ваших исковых требований судом будет отказано.